疫情期間公檢法以及稅局辦案進(jìn)程停滯，律師辦理業(yè)務(wù)也受到影響。在此“閑暇”之際，我們集中力量檢索案例、整理過往咨詢，發(fā)現(xiàn)這樣一個(gè)有趣案例。

案例

某商務(wù)咨詢公司系設(shè)立在湖北省某市某地的有限合伙企業(yè)，經(jīng)營范圍系企業(yè)管理及咨詢；商務(wù)信息、稅務(wù)信息、財(cái)務(wù)信息咨詢（除金融類）；文化教育信息咨詢；網(wǎng)絡(luò)信息咨詢及技術(shù)服務(wù)；市場管理、市場調(diào)查；市場營銷策劃、企業(yè)形象策劃（涉及許可經(jīng)營項(xiàng)目，應(yīng)取得相關(guān)部門許可后方可經(jīng)營）（經(jīng)營范圍很重要，是伏筆）。

2017年6月，該商務(wù)咨詢公司取得地方稅務(wù)局《個(gè)人所得稅核定通知》，通知其自2017年1月1日至2017年12月31日取得收入按0.1（10%）應(yīng)稅所得率計(jì)算個(gè)體戶生產(chǎn)經(jīng)營所得、征收個(gè)人所得稅?！罢魇章省币约啊霸聭?yīng)納稅所得額”兩欄為空白。《通知書》欄目還包括：“行業(yè)類別”、“生產(chǎn)經(jīng)營地址”、“經(jīng)營范圍”。

2017年10月，該商務(wù)咨詢公司將持有的一批限售股協(xié)議轉(zhuǎn)讓，以限售股轉(zhuǎn)讓收入乘以0.1（10%）應(yīng)稅所得率計(jì)算應(yīng)納稅所得額，再將所得額在合伙人之間分配，并按照“個(gè)體戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”代扣代繳合伙人個(gè)人所得稅。

在2018年1月，由于某合伙人的外部矛盾，該商務(wù)咨詢公司所在地地方稅局接到舉報(bào)，稱該商務(wù)咨詢公司取得巨額限售股轉(zhuǎn)讓收益而未依法納稅，地方稅局初步判斷該商務(wù)咨詢公司合伙人稅負(fù)明顯偏低，遂于2018年1月1日向該商務(wù)咨詢公司作出《責(zé)令限期改正通知書》，告知其2017年10月1日至2017年12月31日個(gè)人所得稅（個(gè)體戶生產(chǎn)經(jīng)營所得）未按期進(jìn)行申報(bào)，要求其攜帶相關(guān)資料前來辦理有關(guān)事項(xiàng)。

該商務(wù)咨詢公司一臉茫然，但還是按照要求攜帶《個(gè)人所得稅核定通知》原件、限售股轉(zhuǎn)讓相關(guān)資料以及各合伙人個(gè)人所得稅納稅證明等資料前往稅局。殊不知，半月后，也就是2018年2月1日，該商務(wù)咨詢公司竟收到地方稅務(wù)《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》，告知商務(wù)咨詢公司“經(jīng)我分局對你單位投資者生產(chǎn)經(jīng)營所得個(gè)人所得稅申報(bào)納稅情況進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)你單位投資者未如實(shí)辦理納稅申報(bào)”，通知“限你單位于2018年3月31日前如實(shí)辦理投資者生產(chǎn)經(jīng)營個(gè)人所得稅年度匯算清繳”。

該商務(wù)咨詢公司心里犯嘀咕了，個(gè)稅都按照核定征收繳完稅款了，為何稅局現(xiàn)在又大張旗鼓進(jìn)行調(diào)查，又要求匯算清繳？經(jīng)過與稅局溝通，該商務(wù)咨詢公司終于發(fā)現(xiàn)問題的嚴(yán)重性：地方稅局不認(rèn)可合伙企業(yè)對協(xié)議轉(zhuǎn)讓限售股收入適用0.1（10%）應(yīng)稅所得率核定征收，擬對該部分實(shí)施查賬征收。

該商務(wù)咨詢公司徹底慌了增值稅核定征收，限售股原值低，轉(zhuǎn)讓價(jià)格高，現(xiàn)在查賬征收，合伙人將面臨近十倍的稅負(fù)，甚至滯納金，若如此，該商務(wù)咨詢公司的存在毫無意義，甚至成為負(fù)擔(dān)。

那么，在這個(gè)案件中，是地方稅局錯(cuò)了呢，還是合伙企業(yè)錯(cuò)了？

經(jīng)研究，我們認(rèn)為，本案稅收爭議的產(chǎn)生，雙方均有責(zé)任。

首先，我們來說說該商務(wù)咨詢公司在事件始末犯下的錯(cuò)誤：

第一，在核定征收資格取得階段提供信息不實(shí)。如果說在工商登記階段該商務(wù)咨詢公司在經(jīng)營范圍中遺漏股權(quán)投資等經(jīng)營項(xiàng)目屬于無意，那么在核定征收申請階段仍然遺漏股權(quán)投資等經(jīng)營項(xiàng)目，則構(gòu)成故意提供不實(shí)信息，致使稅務(wù)機(jī)關(guān)對該商務(wù)咨詢公司的主營業(yè)務(wù)錯(cuò)誤判斷，進(jìn)而影響核定征收應(yīng)稅所得率的確定增值稅核定征收。如若地方稅局一開始就了解到該商務(wù)咨詢公司持有限售股待解禁拋售，則將根據(jù)“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”業(yè)務(wù)重新確定一個(gè)較高的應(yīng)稅所得率或者征收率。

依據(jù)

《湖北省地方稅務(wù)局關(guān)于個(gè)人所得稅征收管理有關(guān)問題的公告》（2016年第4號）

一、關(guān)于實(shí)行核定征收個(gè)人所得稅的個(gè)體工商戶計(jì)稅依據(jù)問題

實(shí)行核定征收個(gè)人所得稅的個(gè)體工商戶增值稅核定征收，收入總額為不含稅收入額增值稅核定征收。

個(gè)體工商戶從事兩個(gè)或兩個(gè)以上行業(yè)經(jīng)營項(xiàng)目的，按其主營業(yè)務(wù)（以實(shí)際收入額占總收入額最大比例為標(biāo)準(zhǔn)）確定適用的核定征收率。

《某市地方稅務(wù)局關(guān)于調(diào)整個(gè)人所得稅核定征收率的通知》（某地稅規(guī)【2011】2號）

二、實(shí)行核定征收的納稅人，其應(yīng)納個(gè)人所得稅為核定的經(jīng)營額乘以征收率。

三、核定征收率按以下方式確定。

1、實(shí)行核定征收的個(gè)體工商戶、承包租賃經(jīng)營者，其適用征收率為核定的月經(jīng)營額對應(yīng)的征收率；

六、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企個(gè)人所得稅的核定征收率可比照本通知的規(guī)定執(zhí)行。

第二，個(gè)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓限售股征稅事項(xiàng)有特殊規(guī)定，以合伙企業(yè)形式持股的，也應(yīng)根據(jù)規(guī)定計(jì)算應(yīng)納稅所得額。而至于合伙企業(yè)已經(jīng)取得核定征收資格的，對于限售股轉(zhuǎn)讓收入能否同時(shí)適用核定征收，需要與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，避免稅收風(fēng)險(xiǎn)。本案中，合伙企業(yè)自行適用10%應(yīng)稅所得率增值稅核定征收，與特殊規(guī)定中稅務(wù)機(jī)關(guān)按85%（原值及合理稅費(fèi)核定為15%）核定應(yīng)納稅所得額相差巨大，在補(bǔ)稅的同時(shí)，面臨滯納金和罰款風(fēng)險(xiǎn)。

依據(jù)

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》（財(cái)稅[2010]70號）

二、根據(jù)《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》第八條、第十條的規(guī)定，個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售股或發(fā)生具有轉(zhuǎn)讓限售股實(shí)質(zhì)的其他交易，取得現(xiàn)金、實(shí)物、有價(jià)證券和其他形式的經(jīng)濟(jì)利益均應(yīng)繳納個(gè)人所得稅。限售股在解禁前被多次轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓方對每一次轉(zhuǎn)讓所得均應(yīng)按規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。對具有下列情形的，應(yīng)按規(guī)定征收個(gè)人所得稅：

（五）個(gè)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓限售股；

三、應(yīng)納稅所得額的計(jì)算

（三）個(gè)人發(fā)生第二條第（五）、（六）、（七）、（八）項(xiàng)情形、需向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅的，轉(zhuǎn)讓收入按照下列原則計(jì)算：

第二條第（五）項(xiàng)的轉(zhuǎn)讓收入按照實(shí)際轉(zhuǎn)讓收入計(jì)算，轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯偏低且無正當(dāng)理由的增值稅核定征收，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依據(jù)協(xié)議簽訂日的前一交易日該股收盤價(jià)或其它合理方式核定其轉(zhuǎn)讓收入……。

（四）個(gè)人轉(zhuǎn)讓因協(xié)議受讓、司法扣劃等情形取得未解禁限售股的，成本按照主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的協(xié)議受讓價(jià)格、司法扣劃價(jià)格核定，無法提供相關(guān)資料的，按照財(cái)稅[2009]167號文件第五條第（一）項(xiàng)規(guī)定執(zhí)行……。

（六）因個(gè)人持有限售股中存在部分限售股成本原值不明確，導(dǎo)致無法準(zhǔn)確計(jì)算全部限售股成本原值的，證券登記結(jié)算公司一律以實(shí)際轉(zhuǎn)讓收入的15％作為限售股成本原值和合理稅費(fèi)。

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅[2009]167號）

三、個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售股，以每次限售股轉(zhuǎn)讓收入，減除股票原值和合理稅費(fèi)后的余額，為應(yīng)納稅所得額。即：

應(yīng)納稅所得額＝限售股轉(zhuǎn)讓收入－（限售股原值＋合理稅費(fèi)）

應(yīng)納稅額 ＝ 應(yīng)納稅所得額×20%

本通知所稱的限售股轉(zhuǎn)讓收入，是指轉(zhuǎn)讓限售股股票實(shí)際取得的收入。限售股原值，是指限售股買入時(shí)的買入價(jià)及按照規(guī)定繳納的有關(guān)費(fèi)用。合理稅費(fèi)，是指轉(zhuǎn)讓限售股過程中發(fā)生的印花稅、傭金、過戶費(fèi)等與交易相關(guān)的稅費(fèi)。

如果納稅人未能提供完整、真實(shí)的限售股原值憑證的，不能準(zhǔn)確計(jì)算限售股原值的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)一律按限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%核定限售股原值及合理稅費(fèi)。

其次，我們也對地方稅務(wù)的做法進(jìn)行合法性評價(jià)。

第一，先要指出的是當(dāng)時(shí)的執(zhí)法背景是趨于嚴(yán)格的。2017年9月14日，國家稅務(wù)總局稽查局下發(fā)《關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見》（稅總稽便函[2017]165號），指出：“檢查中發(fā)現(xiàn)有些地方政府為發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)，增加地方財(cái)政收入，引進(jìn)投資類公司（多為上市公司或擬上市公司的控股股東），自行與企業(yè)簽訂核定征收稅款的協(xié)議……對地方政府和企業(yè)的上述違法行為要堅(jiān)決依法糾正，對以上從事股票轉(zhuǎn)讓的企業(yè)按查賬征收方式計(jì)征企業(yè)所得稅，如涉及個(gè)人所得稅同時(shí)依法征收。”在核定征收政策縮緊的背景下，該商務(wù)咨詢公司轉(zhuǎn)讓限售股的行為自然會引起稅局關(guān)注。

第二，地方稅局要求合伙企業(yè)匯算清繳以此補(bǔ)征限售股轉(zhuǎn)讓所得程序錯(cuò)誤增值稅核定征收。在本案適用的舊《個(gè)人所得稅法》下，個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得應(yīng)納的稅款，按年計(jì)算，分月預(yù)繳，由納稅義務(wù)人在次月十五日內(nèi)預(yù)繳，年度終了后三個(gè)月內(nèi)匯算清繳，多退少補(bǔ)。但是對于限售股轉(zhuǎn)讓，根據(jù)財(cái)稅[2010]70號的規(guī)定，納稅人轉(zhuǎn)讓限售股后，應(yīng)在次月七日內(nèi)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)填報(bào)《限售股轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅清算申報(bào)表》，自行申報(bào)納稅，且應(yīng)一次辦結(jié)相關(guān)涉稅事宜，不再執(zhí)行財(cái)稅[2009]167號文件中有關(guān)納稅人自行申報(bào)清算的規(guī)定。因此，地方稅局?jǐn)M對限售股轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)進(jìn)行稅款補(bǔ)征，并不能通過要求該商務(wù)咨詢公司匯算清繳實(shí)現(xiàn)。

第三，地方稅局?jǐn)M通過查賬征收補(bǔ)征稅款法律適用錯(cuò)誤。由于地方稅局在2017年已經(jīng)對該商務(wù)咨詢公司鑒定實(shí)施核定征收，可以證明該商務(wù)咨詢公司未設(shè)置賬簿或者雖設(shè)置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費(fèi)用憑證殘缺不全，難以查賬。此時(shí)再要求該商務(wù)咨詢公司提供賬簿資料等，客觀上無法實(shí)施。根據(jù)財(cái)稅[2010]70號、財(cái)稅[2009]167號文件規(guī)定，如果納稅人未能提供完整、真實(shí)的限售股原值憑證的，不能準(zhǔn)確計(jì)算限售股原值的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)一律按限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%核定限售股原值及合理稅費(fèi)。即便地方稅局補(bǔ)征稅款，仍只能通過核定征收方式進(jìn)行。

云財(cái)稅點(diǎn)評：案件的解決是稅企雙方協(xié)商解決，具體補(bǔ)征數(shù)額、滯納金等事項(xiàng)不得而知。但是本案給與大家兩個(gè)啟示：第一，納稅人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供信息，避免干擾稅局判斷，即便日后補(bǔ)稅，也能避免滯納金損失；第二，稅局應(yīng)當(dāng)遵守信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則，核定征收一經(jīng)作出即具有公定力、存續(xù)力、拘束力以及執(zhí)行力，未經(jīng)法定程序不得隨意撤銷、廢止。

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