股份制公司是通過發(fā)行股份來積累公司運(yùn)轉(zhuǎn)資金讓公司更好的發(fā)展。如果公司需要將已經(jīng)發(fā)行在外的普通股收回，可以回購(gòu)股權(quán)，那么股權(quán)回購(gòu)是什么意思，公司股權(quán)回購(gòu)有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)呢？下面萬(wàn)事惠為大家進(jìn)行介紹。

一、股權(quán)回購(gòu)是什么意思

　　所謂股份回購(gòu)（Sharerepurchase），是指上市公司利用盈余所得后的積累資金（即自有資金）或債務(wù)融資以一定的價(jià)格購(gòu)回公司本身已經(jīng)發(fā)行在外的普通股，將其作為庫(kù)藏股（Treasurystock）或進(jìn)行注銷，以達(dá)到減資或調(diào)整股本結(jié)構(gòu)的目的。股份回購(gòu)與分拆、分立同屬于資本收縮范疇，它是國(guó)外成熟證券市場(chǎng)一種常見的資本運(yùn)作方式和公司理財(cái)行為。

二、公司股權(quán)回購(gòu)有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)

　　第一、私募股權(quán)基金進(jìn)入企業(yè)時(shí)就應(yīng)結(jié)合該企業(yè)自身特點(diǎn)對(duì)于回購(gòu)方加以確定，對(duì)于絕大多數(shù)股份由少數(shù)股東控制的企業(yè)而言，要求控股股東回購(gòu)是比較有可操作性的回購(gòu)?fù)顺龇绞?。同時(shí)控股股東可以通過將其持有的股份進(jìn)行質(zhì)押的方式融資，回購(gòu)款來源保證。相反，如果一個(gè)企業(yè)的股權(quán)相對(duì)分散而私募股權(quán)基金進(jìn)入時(shí)持有的比例又較大時(shí)，選擇控股股東回購(gòu)則可操作性不強(qiáng)，因此選擇企業(yè)減資就相對(duì)更為現(xiàn)實(shí)。

　　第二、嚴(yán)格遵守資本減少的程序要求。我國(guó)對(duì)于公司實(shí)行較為嚴(yán)格的資本制度，實(shí)行資本充實(shí)、資本不變、資本維持原則，因此《公司法》對(duì)于公司減資的通知和公告程序、債務(wù)處理或擔(dān)保、注冊(cè)登記等一系列程序均要嚴(yán)格遵守，以防產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　第三、融資渠道難。回購(gòu)股權(quán)需要大筆資金，控股股東或管理層均有融資需求，常用的融資渠道為銀行借貸方式，這種方式下需要公司將其資產(chǎn)或股份抵押給銀行，雖然融資成本較低，但是未上市的公司在銀行貸款比較難。這時(shí)候更要警惕企業(yè)之間借貸等違法行為的產(chǎn)生，以免發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　三、股權(quán)回購(gòu)的效力是什么

　　（一）公司與股東簽股權(quán)回購(gòu)協(xié)議的效力

　　對(duì)于有限責(zé)任公司而言，由于《公司法》第74條并非強(qiáng)制性規(guī)定，因此股東可以與公司簽訂協(xié)議約定股權(quán)回購(gòu)的條件，如果公司通過公司章程將前述約定的條件納入公司章程，則該股權(quán)回購(gòu)條款有效。公司回購(gòu)的股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給其他股東，也可以注銷。

　　對(duì)于股份有限公司而言，由于《公司法》第142條的規(guī)定系效力性強(qiáng)制性規(guī)定，因此，股東不得與公司約定不同于《公司法》142條規(guī)定的其他回購(gòu)條件，否則，其約定無(wú)效。因此，如果股東與公司簽訂股權(quán)回購(gòu)條款，其內(nèi)容必須符合《公司法》第142條的規(guī)定，因此，只要該股權(quán)回購(gòu)條款的約定不違反142條的規(guī)定，則有效，違反的，則無(wú)效。

　　（二）公司控股股東對(duì)投資人所持股權(quán)進(jìn)行回購(gòu)的效力

　　如果股權(quán)（股份）回購(gòu)條款是私募與企業(yè)管理層（控股股東）之間達(dá)成的，這意味著投資協(xié)議（對(duì)賭協(xié)議）的當(dāng)事人是私募投資人與目標(biāo)公司的管理層（控股股東），那么股權(quán)回購(gòu)的法律效果與目標(biāo)公司、其他股東不發(fā)生直接的法律關(guān)系，只表現(xiàn)為私募與公司管理層間的股權(quán)（股份）轉(zhuǎn)移、給付回購(gòu)款等內(nèi)容。

　　《公司法》第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。同時(shí)，《公司法》第137條規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。

　　根據(jù)《公司法》第71條、第137條的規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，只要公司章程中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特別規(guī)定的，股東之間即可按照雙方自愿達(dá)成的股權(quán)回購(gòu)條款自由轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)；而針對(duì)股份有限公司，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓，較之于有限責(zé)任公司而言，股份轉(zhuǎn)讓更加自由，不必受公司章程的限制。

　　因此，由公司管理層（控股股東）與投資人簽訂投資協(xié)議（對(duì)賭協(xié)議）約定由其對(duì)投資人所持股權(quán)進(jìn)行回購(gòu)的，雙方在約定的情形出現(xiàn)時(shí)完成股權(quán)（股份）轉(zhuǎn)讓，應(yīng)屬有效。在“海富投資案”中，最高法認(rèn)為迪亞公司對(duì)海富投資的補(bǔ)償承諾有效正是基于對(duì)此的認(rèn)識(shí)，從而認(rèn)為其約定沒有損害公司及其他債權(quán)人的利益。

　　但是，需要注意的是，《公司法》第141條對(duì)公司發(fā)起人、公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員進(jìn)行的股份轉(zhuǎn)讓作出了限制性的規(guī)定，對(duì)于公司的發(fā)起人、董、監(jiān)、高等股份轉(zhuǎn)讓設(shè)定了鎖定期。該條規(guī)范為強(qiáng)制性規(guī)定，不能由當(dāng)事人通過特別約定排除其適用。

如果約定的股權(quán)回購(gòu)情形發(fā)生在《公司法》第141條規(guī)定的鎖定期內(nèi)，亦即股份回購(gòu)行為發(fā)生在上述鎖定期內(nèi)的，股份轉(zhuǎn)讓行為本身應(yīng)屬無(wú)效，但雙方之間關(guān)于股份回購(gòu)的約定仍然是有效的，結(jié)果的無(wú)效并不能導(dǎo)致作為原因的回購(gòu)條款無(wú)效。如果股份回購(gòu)發(fā)生在鎖定期外的，則應(yīng)認(rèn)為股份轉(zhuǎn)讓是有效的。

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